弁護士法人川越みずほ法律会計

弁護士法人川越みずほ法律会計の弁護士の清水隆久と申します。
退職代行を専門的にはじめて早いもので、数年が経ちました。
その間、数多くの退職代行をした経験から、「これは」と思うことをコラムにします。

コラム第１７５回は『個人事業主（業務委託）のための退職代行【相談窓口】』についてコラムにします。

個人事業主（業務委託）の退職代行についてのご相談については弁護士の退職代行からお問い合わせ下さい。

個人事業主の業務形態は、法律上、一般的に業務委託契約になっています。最近ではフリーランスという働き方が盛んになっていますので、ますます個人事業主が増えていくことが予想されます。

個人事業主が退職するにあたっては、弁護士がやっている退職代行サービスを利用することができます。個人事業主が退職（解除）するにあたっては、法的に難解な部分もあります。

⑴退職（解除）することで損害賠償請求を受けることがあります。
⑵業務委託契約は偽装委託であることがあります。
⑶退職（解除）だけでなく法的な諸問題が発生することもあります。

1.⑴について

退職（解除）することは、民法６５１条第1項によれば「いつでも解除すること」ができるとされています。しかしながら、民法第６５１条第2項で相手方の「不利な時期」に「やむを得ない事由以外」は「損害」を「賠償」しなければならないとされています。個人事業主の業務委託契約を解除（退職）した場合には、損害賠償請求される可能性が条文上、記載されています。

ただ、実際に何をもって「損害」というかどうかは、難しい議論があります。裁判上でも、単純に売り上げが下がったことをもって「損害」としていません。

そこには、抽象的ではなく、「具体的な損害額」が必要になります。まず「具体的な損害額」が何になるかということ自体の判断も弁護士が必要になります。

したがって、私は、個人事業主の退職代行については、弁護士が行う退職代行サービスの利用をおすすめしています。

2.⑵について

個人事業主の業務委託契約が形式であって実態は雇用契約である場合があります。時間外労働を脱法するためや退職時の損害賠償請求を意図してあえて業務委託契約にしています。

偽装委託にあたるか否かは、実質的に判断して雇用契約と言えるか否かによります。良くある実質的に雇用契約にあたるかどうかの判断基準は以下の通りとなります。

①仕事の依頼、業務従事の指示等に関する諾否の自由の有無
　仕事の依頼、業務指示等に対して拒否する自由がない⇒労働者性が高い

②業務内容及び遂行方法に対し指揮命令の有無
　業務に対して事細かに指示命令がある⇒労働者性が高い

③拘束性の有無
　勤務場所・時間が指定されて管理されている⇒労働者性が高い

④代替性の有無
　代替性がない⇒労働者性が高い

⑤報酬に関する労務対償性
　歩合性ではなく、一日あたりの金額で報酬が定められている⇒労働者性が高い

⑥機械器具の負担関係
　業務に必要な高価な機械器具を委託元の会社側が提供する⇒労働者性が高い

⑦専属性の程度
　他所の業務に従事することが制約・事実上困難⇒労働者性が高い

⑧報酬の額
　同事業所の勤務する労働者と比較し、同等の報酬⇒労働者性が高い
　同事業所の勤務する労働者と比較し、著しく高価な報酬⇒労働者性が低い

偽装委託にあたる場合には、退職については、民法第６５１条第1項による解除ではなく、民法第６２７条第1項により退職の意思を伝えてから１４日経過後に退職することになります。また、雇用契約にあたることで、損害賠償請求のリスクを減らすことができます。

もっとも、契約期間の定めがあった場合には、民法第６２８条の期間の定めのある雇用契約にあたり、退職にあたり「やむを得ない事由」が必要になります。契約期間の定めがある場合には、体調不良などのやむを得ない事由が必要になるため偽装委託の検討+体調不良などの主張が必要になります。

したがって、偽装委託の議論も法的に難解であり弁護士に相談することをおすすめします。

とすると、私は、個人事業主の退職にあたっては、弁護士の退職代行サービスを利用することをおすすめします。

3.⑶について

諸問題の検討が必要になります。例えば、❶ＳＥＳの業態であれば、報酬の返還の問題、業務用PCの返却の調整や❷軽貨物の業態であれば、リース車両の返却の調整（日時、場所など）❸美容師、ジムトレーナー、整体師の業態であれば、貸与品や予約の調整、❹委託先から「お金の借入金」があり、その「借入金の分割交渉」が必要になるケースがあります。

その際、私は弁護士に相談することをおすすめします。

4.まとめ

最近では、フリーランスが増えている現状もあり、個人事業主の退職代行サービスを利用される方も増えています。個人事業主の方で退職についてお困りでしたら私までご相談ください。